合同法律风险防范全程指引之二（合同签署时的审核）

江苏唯衡律师事务所律师 居松南

摘要：合同在签署时需要防止合同可能成为无效之合同，从而丧失合同的约束力。合同签署时应当加大对合同签署对象的审核，从签署对象的行为能力、是否有代理权等多方面加以考量，防范合同的风险，从而为今后纠纷的避免打下良好的基础。
关键词：无效合同；行为能力；风险

在上一篇文章中，我们已经探讨了在合同订立时如何进行磋商并防范合同的风险。随着合同磋商的结束，就涉及到合同签署的问题，合同的签署系合同订立双方最终确定双方磋商内容的过程，合同一旦签署，即可能对双方产生约束力，合同双方即应当按照合同的约定履行合同的义务并可形式合同权利。但是合同签署的不适当则可能导致合同的效力发生偏差，甚至导致合同的无效，也就是说，尽管双方签订了合同，但因为合同签署时的缺陷使得合同双方均逃离合同的约束，进而使得双方磋商的结果付诸东流，这是绝大多数签订合同的当事人所不愿意看到的。合同签署时如何防范合同的风险呢，主要应当从这几个方面进行。
（一）以个人为合同签署对象的审核
中华人民共和过民法通则第五十八条明确规定，无民事行为能力人实施的民事行为为无效民事行为，合同签署是典型的民事法律行为，故无民事行为能力人签署的合同为无效合同，考察合同签署人是否具有完全民事行为能力显得至关重要。
1、年龄。我国民法通则对行为能力进行了详细的规定，即十八岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。十六岁以上不满十八岁的公民，以自己劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。十岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动，其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。
根据上述规定，签订合同的人应当是年满十八周岁的成年人，或者至少是十六周岁，同时他是以自己的劳动收入为主要生活来源的。但是同时根据合同法的规定，限制民事行为能力人签署的单纯获利的合同或者与他的年龄、智力、精神健康状况相适应的合同是有效的合同。无论如何都不得和未年满十周岁的自然人签署合同，否则该合同可能直接被归属为无效合同。
2、智力及精神状况
精神状况同样是考察自然人是否具有民事行为能力的重要因素，我国民法通则规定，不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与其精神健康状况相适应的民事活动，其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。
合同签署时，若明知对方存在精神智力障碍，仍和对方签署合同，则是对上述条款的漠视。合同签署时应考量对方是否存在精神障碍，应杜绝和因精神状况为无民事或限制民事行为能力人签署合同导致的合同无效情况。
（二）单位
绝大多书商事合同签署的对象是单位或企业之间签署的，而且此类合同的种类繁多，涉及金额巨大，合同签署时应当严加防范，注重从多方面防止合同瑕疵的出线。
1、单位的经营范围。
一个单位的经营范围通常在企业的营业执照中清楚的表示出来，营业范围的规定限定了企业的经营的领域。在过去，我国实行的是明列经营范围的方式，即将企业的经营范围详细地列举出来，随着社会经济的发展，社会分工日趋复杂，行业越来越多，而且国家也逐步地放开对商事行为的控制，现今的营业范围登记一般采用反向登记的形式，即列明不得经营的范围。
营业范围的限定实际上是对企业的行为能力的限定，从理论上而言，超过营业范围的经营行为法律上是存在瑕疵的。我国法院的司法实践一般均不对超过营业范围的商事行为确认为无效法律行为。尽管如此，我们仍然要建议合同订立者在签订合同之前对对方当事人的营业范围做一审核，毕竟在营业范围内的经营范围更应当受到法律的保护。
我国仍有许多特定的行业是属于国家管制的对象，这类行业的经营行为必须经过相关部门的批准，企业方能从事，诸如金融、保险以及某些涉及特定利益的特定行业。如果企业从事这类行业的行为未经批准，其不具备任何法律效力，故建议某类特定的业务即将发生时，最好咨询相关法律专业人士，以查清该项业务是否是特定行业，以避免无效合同的产生。
2、签署人的授权是否充分。
签订合同时一般企业均加盖公章，但是越来越多的企业也采用由代理人签署协议的情况。在此情况下，合同签订单位应当着力审核签署合同的人是否有代理权限。因为根据我国代理法律的相关规定，没有代理权的人的行为不能约束委托人，除非该代理构成表见代理。公司企业签订合同时应当要求对方出示委托书，并将委托书与合同一并予以保留，唯如此才能防止无权代理的产生。
值得一提的是，我国法律明确规定公司法定代表人的行为视同公司行为，所以只要是法定代表人的签字，其效力是确定的，如何确认其为法定代表人，只需要查询该人是否是营业执照上登记的法定代表人即可。
3、公章的审核。
中国因为其惯有的文化传统，更注重与公章而非签名。在这一点上和西方国家明显不同，西方国家一般均以签名表示身份，很少有使用公章的形式。我国对于公章的管理实行了严格的公章管理制度，由公安机关审核批准公章的刻制，而私刻公章属于刑法禁止的行为，所谓见印视见人。但是尽管存在如此，仍然存在公司银行混乱的情况。鉴于此类情况，建议合同签署时应当确认其公章是否为公司应有的公章，此类公章通过法律法律专业人士即可以查询。
4、考察合同的生效条件或生效时间。
按照我国民法通则的规定，民事法律行为可以附条件，附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。同时我国合同法也对此做出了明确规定，当事人对合同的效力可以约定条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。但是当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当促成条件成就的，视为条件不成就。另外，当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。
通过以上法律条款，我们可以发现合同的签署并不意味着合同一定生效，合同的条款明显约定了生效条件或生效期限的，该合同一直到条件成就或期限届满时方能产生合同约束力。合同签署时对此类条件和期限条款应当严加审核，防止出线合同暂不生效的情况。
5、考察合同是否是需要审批的合同。
按照我国合同法规定，法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续生效的依照其规定。这是我国强行法对民事行为的强行约束，比如房地产抵押合同，应当自办理抵押登记时生效。现实生活中通常出现合同双方签订抵押合同，由一方将自己的房产证土地证交付给对方，以为完成了抵押手续，其实我国法律对此已经明确，未办理抵押登记的担保的抵押协议不生效，且不能对抗第三人。
另外合资合同等协议也应当由商务部或其授权机关批准。此类合同种类虽不是非常多，但是普通当事人无从考量和知道，亦应在法律审核阶段仔细审查。欢迎各位和笔者联系就此类问题展开深入探讨。



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国家文物局


省、市、自治区博物馆工作条例

1979年6月29日，国家文物局

一、总 则
第一条 省、市、自治区博物馆是国家举办的地方综合性或专门性博物馆，是文物和标本的主要收藏机构、宣传教育机构和科学研究机构，是我国社会主义科学文化事业的重要组成部分。
第二条 博物馆工作应当在马克思列宁主义、毛泽东思想的指导下，坚持为人民服务、为社会主义服务的方向，贯彻“古为今用”的方针和各项文物工作政策，办成具有鲜明的民族风格和地方特色的社会主义博物馆。
第三条 博物馆通过征集收藏文物、标本，进行科学研究，举办陈列展览，传播历史和科学文化知识，对人民群众进行爱国主义教育和社会主义教育，为提高全民族的科学文化水平，为我国社会主义现代化建设做出贡献。
第四条 省、市、自治区博物馆要开展馆际间的协作，对地（市）、县博物馆进行业务辅导。推动博物馆工作经验的总结和交流。

二、藏 品
第五条 博物馆藏品是国家宝贵的科学文化财产，是博物馆业务活动的基础。根据本馆的性质和任务，主要在本地区范围内通过考古发掘，接收、征集文物，采集标本以及馆际交换等手段积累藏品。征集工作必须坚持群众路线，必须在调查研究的基础上做好详明、科学的原始记录。既要重视征集古代历史文物，也要重视征集近、现代历史文物，特别是革命文物（包括社会主义时期的文物）和民族文物。
第六条 博物馆必须加强藏品的保管工作，应有专门库房及相应设备，严格执行《博物馆藏品保管试行办法》的各项规定。博物馆对藏品负有科学管理、保护、研究和提供使用的责任。保管工作要做到：制度健全、帐目清楚、鉴定确切、编目详明、保管妥善、查检方便。藏品应保持历史原状，严禁歪曲和伪造。复制品、仿制品、代用品须加标志，以免真伪混淆。
博物馆领导和保管人员要负责确保藏品特别是一级藏品的安全，有权制止违反有关文物安全规定的行为，发生事故要追究责任。
凡调拨、交换藏品，须经上级主管部门批准，一级藏品报国家文物局批准。
第七条 积极开展藏品保护科学技术研究，根据条件逐步建立专门机构，配备专门人员，增添相应设备。要总结和发展传统经验，引进先进技术，进行藏品的鉴定、保管、修复、复制和标本制作等方面的科学实验，不断提高文物保护的科学技术水平。

三、陈 列
第八条 陈列是博物馆工作的中心环节，是衡量博物馆工作质量的重要标志。要认真办好与本馆性质和任务相适应的具有地方特点的基本陈列。地方综合性博物馆一般应以地方历史（包括革命史）为重点，有条件的博物馆还要办好自然部分的陈列，逐步形成具有特色的陈列体系。在搞好基本陈列的同时，也要重视搞好临时展览。
第九条 陈列应具有较高的思想性、科学性和艺术性，遵循历史唯物主义和辩证唯物主义的原则，反映历史和自然发展的客观规律，使人民认识自己的历史和创造力量。
第十条 陈列应以本馆藏品为基础。文物和资料的运用一定要有科学根据，尊重历史的客观实际，坚持实事求是，反对篡改和歪曲。
第十一条 陈列设计必须做到形式与内容相统一，要求适用、美观、经济和具有民族风格。运用艺术表现技巧，逐步采用现代化设施，更好地突出陈列主题。建立陈列设计档案，积累陈列设计工作经验。

四、群众工作
第十二条 群众工作是博物馆联系群众、进行宣传教育的第一线。它的主要任务是通过组织观众，进行讲解，更好地发挥陈列展览的宣传教育作用。讲解员要热心为观众服务，热爱自已的专业，努力掌握专业知识和提高讲解水平，善于组织观众，结合当时当地和宣传对象的实际，进行观点鲜明、内容准确、史物结合、表达生动的讲解。
第十三条 根据博物馆的性质和陈列的内容，举办讲座，配合学校教学，编写宣传材料和组织流动展览等，加强科学普及工作。
恢复和建立“博物馆之友”群众性组织，密切同人民群众的联系。
第十四条 认真总结群众工作经验，建立业务档案，逐步采用先进的宣传工具，提高宣传教育效果。

五、科学研究
第十五条 博物馆的各项业务活动，都应该在科学研究的基础上进行。博物馆应积极开展博物馆学和有关的专业学科的研究工作。专业学科的研究，应从本馆的性质和任务出发，以藏品为基础，结合文献资料进行，研究成果主要体现在陈列展览上，也可以编写学术专著。要加强基础资料工作和对国内外博物馆情报工作，并积极配合有关部门的专业学科的研究。
第十六条 博物馆的科研工作，应当贯彻“百花齐放，百家争鸣”的方针，根据目前和长远需要，分别制定近期和远景科研规划，按轻重缓急，作出全面安排。有条件的博物馆，应给专家配备助手，采用传、帮、带的办法，从事科研工作和培训科研人员。成立学术研究委员会，发挥咨询、评议和指导作用。

六、组织机构
第十七条 博物馆要实行在党委领导下的馆长分工负责制，按照民主集中制的原则，统一领导全馆的政治思想工作、业务工作和后勤工作。要发扬实事求是和群众路线等优良作风，切实贯彻执行党的路线、方针、政策。
第十八条 博物馆的业务机构应根据精简原则和本馆的实际需要确定，一般设立陈列、保管、群工等部门。
博物馆的后勤工作要保证业务和科研工作的进行，努力改善职工的工作条件和生活条件。
博物馆的各工作部门，要有明确的职责范围，实行岗位责任制。

七、队伍建设
第十九条 领导干部应在提高马列主义水平的基础上，学业务，学管理，要逐步成为内行和专家。要加强队伍的建设，组织全馆工作人员认真学习马克思列宁主义、毛泽东思想，鼓励他们刻苦钻研业务，提高科学文化水平，做到又红又专。要正确执行党的干部政策和知识分子政策，注意发挥他们的特长，调动一切积极因素。
第二十条 采用专业和业余的方法培训业务人员。某些技术性较强的传统工艺，应采用举办训练班和师傅带徒弟的方法进行培训，不断提高博物馆工作人员的业务技术水平。
第二十一条 要逐步加强配备业务人员，并保持相对稳定。要保证他们每周至少有六分之五的业务活动时间。建立博物馆工作人员学术技术职称、考核、晋级和奖惩制度。

八、附 则
第二十二条 本条例自公布之日起实行，其他博物馆可根据实际情况参照执行。