许霆案件：事实认定问题，适用法律问题？

龙城飞将


　　刑事案件的审理，实质上分为两个阶段。第一阶段的任务是认识事件，认清事实，确认事实。第二阶段，根据确认的事实，对照相应的法律，若法律有明文规定，就判决有罪。若法律没有明文规定，就判决无罪。

　　许霆案件，引起了全国的讨论。观点很多，100个就有100个观点。但基本上可以分为“有罪派”与“无罪派”，即“挺许派”和“倒许派”两大阵营。有罪派内部又派生出许多观点，有轻罪派、重罪派、侵占罪、诈骗罪、抢劫罪。无罪派中又有人主张不当得利，也有专家指出，许霆的行为是法律上没有明确规定的新的行为。从根本上讲，无论双方观点如何不同，“挺许派”、“倒许派”，都是善良一派。

　　就许霆案件而言，是一个法律适用问题，不是事实认定问题。事实，基本上清楚了；适用法律，却找不着。因此，问题出在，有罪派想套一个罪名，一个罪名不成立，就换一个罪名。这就是为什么出现许多罪名，百芳斗艳。这么多罪名同时出现，而且很多是著名的法律专家们主张，就说明在法律适用上遇到了困惑，找不到合适的罪名。而无罪派，或者全国的舆论，并不是一定顽固地坚持许霆无罪。他们只是说，在现行法律框架下，许霆的行为不符合法律的具体规定。

　　过去一些冤案，如云南的杜培武，湖北的佘林祥，都是在事实认定上出了问题。若事实认定是正确的，给他们的判决就不会错了。但许霆案件的事实是清楚的，问题出在对法律的适用上。

　　有罪派又主张，刑法关于盗窃罪没有具体规定，所以，许霆有恶意，有行为，拿了自己不该拿的钱，是犯了盗窃罪。无罪派承认许霆有贪心，有行为，拿了自己不该拿的钱，但这不等于犯了盗窃罪，并不认为法律对盗窃罪没有具体规定，主张对刑法的适用，一定要慎之又慎，一定要严格地按照法律的字面规定执行。

　　有罪派极力避开“无罪推定”、“罪刑法定”、“法无明文规定不为罪”这些基本的刑法原则。躲避不了的时候就说，理解这些原则，要灵活，要辩证法，不要机械，不要形而上学。甚至还有刑法专家说，这些原则在中国没有开始应用。言下之意，就是说，可以“有罪推定”，“法无明文规定也可以定罪”了。无罪派指出，这已经不是原则，而是我国刑法具体的法律规定，一定要严格地按照执行这些具体规定。

　　有罪派不断在使用类推、比喻，用进入别人房间、美女脱衣引诱、小孩玩棒棒糖等论证许霆就是犯了盗窃罪。无罪派主张，法律规定对刑事案件不能比喻，不能类推，只要具体的法律规定，具体的文字规定，不要任意扩大解释。

　　有罪派主张，盗窃的要件是“公开”，许霆的行为是公开的，实际上是“秘密的”，所以许霆犯盗窃罪。无罪派主张，最高院司法解释讲到，盗窃就是“秘密窃取”，不“秘密”就不是盗窃。你能够证明“公开”＝“秘密”，就可以证明你的观点。

　　有罪派认为，许霆有罪是肯定的，主要精力放在讨论罪的轻与重问题。无罪派主张，根据罪刑法定，无罪推定，法无明文规定不为罪的规定，找到事实与法律规定的连结点，再讲许霆有罪，否则，先不要讲他有罪。论证了有罪，再谈罪的轻与重的问题。

　　有罪派中有人反驳许霆行为属民事上的不当得利的观点：“难道民法上的行为就不构成犯罪了吗？为什么一说到不当得利就是无罪呢？不当得利可以是侵占，也可以是盗窃” 。无罪派并不否认刑事案件与民事行为有时会重合，但具体到许霆案件上，需要具体地说明为什么这时的不当得利就是盗窃罪，而不是其它的罪？根据是什么？还可能反问：“难道不当得利一定就是盗窃罪吗？”

　　有罪派认为，许霆在法庭上自辩是认罪态度不好。无罪派主张，许霆有自辩的权利。许霆自辩很拙劣，不能证明他就是盗窃，只能说明，他为了自辩，又畏于法庭的威严，说话不合乎逻辑。许霆应当悔过，事实上他也是对自己的行为很后悔的，影响了自己一辈子，连累了一家老小。

　　依有罪派的观点，许霆不承认自己是盗窃罪，就是认罪态度不好。这么说来，由于他认罪态度不好，就理所当然地应当判他犯盗窃罪。若许霆承认自己是盗窃罪，虔诚地认罪，也应当判他犯盗窃罪，因为他自己已经认罪了。这样，实际上，他悔罪，是犯盗窃罪。不悔罪，只是悔过，也是盗窃罪。无论进退，都是犯盗窃罪。如某些法律专家所言，他犯盗窃罪，早已是“肯定的”了。无罪派认为，许霆的罪与非罪尚存在争议，令他现在悔罪，为时过早。而许霆已经在悔过，应当承认他的主观恶性并不大。

　　有罪派要求许霆退赔多拿银行的钱，庭审结束后还有人一再追着许霆的父亲问何时还钱。其实，许霆此时已经无力偿还，5万元被偷，10万元做生意被套，退赔只能是他的父亲卖掉赖以生存的房子。给他判了重刑，他更无力退赔这笔钱。无罪派在这个问题上没有多发言，若鼓励他父亲不要“子债父还”，会加重法官给许霆判罪的决心。若鼓励“子债父还”，并不能把握法院能否依照现代“罪刑法定”的原则判决？“子债父还”实际上并不符合现代法治原则吗。

　　成都的“许霆”，看到机器里插着银行卡，就取了43000钱。与广州许霆案的相似之处在于，都是处于社会下层，都是初犯，都是在天上掉下的馅饼面前一时把握不住自己，都是愿意退赔。但成都“许霆”被判有期徒刑3年，缓刑4年。此案，与广州许霆有实质上的不同。成都“许霆”的行为，法律上有明文规定，构成信用卡诈骗罪。而广州许霆的行为却是法无明文规定。

　　有罪派大多是“法律人”，其中包括法学专家。无罪派不乏法学专家，更多的是不懂法律。

　　有罪派给许霆的定性是盗窃，无罪派却认为，是银行机器出错，给错了钱。

　　有罪派很费力地在许霆的具体事实与法律规定之间找等号。无罪派认为，许霆案件其实不复杂，是人为地搞复杂了。根据《刑法》第三条，法律有规定为罪，则判有罪。法律没有明文规定为罪，则判无罪。

　　有罪派中有人批评无罪派，“你们不懂法律”，“许霆是有罪的，怎么说你们就是听不懂”。无罪派回答：你能够把许霆案件的具体事由给广大不懂法律的老百姓说懂，你的法律就算是学到家了。

关于许霆案件，本人写了30多篇文章，欢迎到本人博客上来提出批评意见
写于2008.3.17
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中国政府 俄罗斯联邦政府


中华人民共和国政府和俄罗斯联邦政府关于和平利用与研究宇宙空间方面进行合作的协定


（签订日期１９９２年１２月１８日 生效日期１９９２年１２月１８日）
　　中华人民共和国政府和俄罗斯联邦政府（以下简称双方）；
　　对发展国际合作和和平利用与研究宇宙空间表示关心；
　　努力维护宇宙空间的和平与开放，以便进行广泛的国际合作；
　　同时考虑到一九六七年一月二十七日的《关于各国探索和利用包括月球和其他天体在内的外层空间活动原则的条约》的各项条款，以及由两国参加的关于探索和利用宇宙空间的其他多边条约和协定的各项条款；
　　期望造福于两国人民和发展和平利用与研究宇宙空间的互利合作；
　　兹达成协议如下：

　　第一条　双方将依据各自国家的法律和法规以及公认的国际法原则，促进两国在和平利用与研究宇宙空间方面的合作。

　　第二条　本协定范围内的合作可包括下列领域：
　　（一）宇宙空间研究，宇宙气象学，周围介质的科学研究，太阳系和空间物质研究，空间材料学，医学和生物工程学，地球遥感，宇宙通信和导航；
　　（二）在建立空间装置和空间系统方面进行研制工作，并进行轨道联合实验；
　　（三）在载人航天和无人驾驶航天器的研究方面进行合作；
　　（四）在航天技术应用和利用航天工艺及成果方面开展多种形式的合作；
　　（五）经相互协商确定的其他方面。

　　第三条　本协定第二条范围内的合作可按下述方式实施：
　　（一）制定共同的互利的空间计划，交付诸实施；
　　（二）互派学者和其他专家，以及参加由有关科研部门确定的联合研究和设计工作；
　　（三）交换实验数据和结果，科学情报和文献资料；
　　（四）联合举办研讨会和学术会议；
　　（五）共同利用运载火箭，发射场，空间站和地面站进行空间研究；
　　（六）相互提供设备和服务，并联合生产用于空间应用的元件和系统。

　　第四条　双方都表示了在互利的基础上实施载人飞行的合作意向并制定相应的合作计划。

　　第五条　中华人民共和国政府指定中华人民共和国航空航天工业部负责实施本协定；俄罗斯联邦政府指定俄罗斯联邦宇航局负责实施本协定。
　　双方认为，如果有必要，可以指定补充执行机构，以促进具体项目的联合设计工作。

　　第六条　本协定中的合作计划，相应的资金和其他条件将以工作纪要的形式加以确定，对于具体的联合设计工作和计划，双方的执行机构可以签订专门的协议或合同。

　　第七条　联合进行的实验所取得的科学技术信息和成果由双方共有，并将在尽可能短的时间内交换，未经另一方的书面同意，不得向第三方转让。

　　第八条　双方将促进两国有关部门和公司之间在和平利用与研究宇宙空间方面建立和发展合作，合作将在互利的基础上以科技，商业性和互补的形式进行，包括向俄罗斯联邦提供中华人民共和国制造的日用品。

　　第九条　双方将促进在和平利用与研究宇宙空间过程中可能出现的共同关心的法律问题研究方面的国际合作，必要时进行相应的磋商。

　　第十条　本协定自签字之日起生效，有效期为十年，在本协定有效期满前六个月，如任何一方未通过外交途径通知另一方终止本协定，则本协定有效期自动延长十年，并依此顺延。
　　如果双方未达成另外的协议，则本协定的终止将不影响尚未结束的计划的执行。
　　本协定将代替一九九０年四月二十四日签订的《中华人民共和国政府和苏维埃社会主义共和国联盟政府关于和平利用与研究宇宙空间方面进行合作的协定》。
　　本协定于一九九二年十二月十八日在北京签订，一式两份，每份都用中文和俄文写成，两种文本同等作准。

　　中华人民共和国政府　　　　　　　　　　俄罗斯联邦政府
　　　代　　　　　表　　　　　　　　　　　代　　　　　表
　　　　　钱其琛　　　　　　　　　　　　　　　绍　欣
　　　　（签字）　　　　　　　　　　　　　　（签字）